لایحه دفاعیه در دعوای تعاونی اعتباری برای مطالبه وجه چک ضامن وام

در این دعوا موکل تسهیلاتی از یک تعاونی اعتباری دریافت کرده بوده است، تعاونی اعتباری با استفاده از سند رهنی عملیات اجرایی را از طریق اجرای ثبت به جریان انداخته بود و متعاقبا موکل به اجرای ثبت مراجعه و با پرداخت مبلغ اجرائیه عملیات را خاتمه داده است.

به دنبال آن تعاونی مذکور چک ضامنین تسهیلات مذکور را برگشت زده و وجه آن ها را از طریق دادگاه حقوقی مطالبه می کند، لایحه ذیل برای دفاع در جلسه نخست رسیدگی به یکی از این دعاونی تعاونی اعتباری تنظیم شده است:

به نام خدا

ریاست محترم شعبه … دادگاه عمومی حقوقی مشهد

با سلام

احتراما در مقام دفاع از دعوای مطروحه از ناحیه تعاونی اعتبار منحله فـ… علیه موکل در پرونده شماره ۹۹۰۹۹۸۷۵۷۷۶۰۰۰۰ موارد به شرح ذیل به استحضارعالی می رسد:

الف- ایراد سمت:

۱-    دعوی توسط آقای مـ… احد از وکلای دادگستری با وکالت مع الواسطه موسسه مالی و اعتباری کـ… و آقای فـ… از ناحیه شرکت تعاونی اعتباری فـ… (در حال تصفیه) طرح شده است.

آقای فـ… به عنوان دلیل سمت علاوه بر تصویر وکالتنامه خود، صفحات ۳ و ۵ وکالتنامه رسمی شماره ۱۷۲۶۶۳ دفترخانه … تهران را پیوست دادخواست کرده است، که در این اوراق نه نام وکیل (آقای فـ…) و نه حدود اختیارات او دیده نمی شود.

در ردیف ۷ صفحه ۳ وکالتنامه پیوست به وکالت شرکت تعاونی اعتبار فـ… به موسسه اعتباری کـ… اشاره شده است، با این حال وکالتنامه مذکور پیوست نشده است و حدود وکالت اعطایی شرکت تعاونی اعتبار فـ… به موسسه اعتباری کـ… معلوم نیست.

۲-    مطابق مواد ۱۰۷ و ۱۱۸ لایحه قانون اصلاح قسمتی از قانون تجارت، اداره شرکت بر عهده هیات مدیره است و اصولا اعطای اختیار طرح دعوی از سوی شرکت یا دفاع در مقابل آن از اختیارات انحصاری هیات مدیره است، مگر اینکه به طور مشخص از سوی هیات مدیره به مدیرعامل یا شخص دیگر برای انتخاب وکیل دادگستری توکیل شده باشد.

در حال حاضر معلوم نیست که امضا کنندگان سند وکالتنامه ۱۷۲۶۶۳ و وکالتنامه میان شرکت تعاونی اعتبار فـ… و موسسه اعتباری کـ… دارای چنین اختیاری از ناحیه هیات مدیره بوده اند یا خیر؟

برای احراز سمت وکیل محترم لازم بوده است که اساسنامه شرکت تعاونی اعتبار فـ… و موسسه اعتباری کـ… به همراه مصوبات احتمالی هیات مدیره در تفویض اختیار طرح دعوی از ناحیه این دو شرکت را نیز به عنوان دلیل سمت خود ارائه می کرده، که چنین نشده است.

لذا نهایتا بدینوسیله در جلسه نخست دادرسی به استناد بند ۵ ماده ۸۴ قانون آیین دادرسی در امور مدنی ضمن ایراد به سمت وکیل محترم خواهان، از محضرعالی استدعا دارم مستند به ماده ۸۹ قانون مذکور توجها به ماده ۹۰ همین قانون با عنایت به محرز نبودن سمت وکیل محترم قرار رد دعوا صادر بفرمایید.

بیشتر بخوانید:

• نمونه دادخواست صدور حکم ورشکستگی شرکت بدهکار

ب- عدم انتقال صحیح چک:

مستفاد از ماده ۲۴۷ قانون تجارت، انتقال چک با ظهرنویسی به عمل می آید، موکل چک را در وجه موسسه مالی فـ… صادر کرده بوده است، با این حال چک بدون ظهرنویسی و انتقال صحیح قانونی به موسسه اعتباری کـ…، توسط این موسسه به بانک ارائه شده است.

اگر موسسه اعتباری کـ… مدعی ارائه چک به بانک با استفاده از وکالت خود از موسسه مالی فـ… باشد، باز هم به استناد ماده ۲۴۷ مذکور، موسسه اعتباری کـ… در مقام وکیل در وصول چک، حق اقامه دعوا نخواهد داشت.

لذا با عنایت به اینکه چک موضوع دعوا به ناقل صحیح قانونی به خواهان منتقل نشده است از محضرعالی استدعای صدور حکم بر بی حقی خواهان دارم.

ج- دفاع ماهوی:

۱-ج- خواهان در دادخواست تقدیمی اظهار کرده است که از موکل طلبکار است، اصولا موکل با موسسه مالی فـ… هیچ مراوده مالی به جز اخذ یک فقره تسهیلات نداشته اند.

۲-ج- تسهیلات مذکور بر اساس سند رهنی شماره ۸۲۹۲ دفتر اسناد رسمی … مشهد (پیوست) در قبال ترهین یک باب آپارتمان به پلاک ثبتی ۱۸۶۴۳ فرعی از ۳۰۷۴ فرعی از ۰۰۰ اصلی بخش ده مشهد اخذ شده بود، که بعدا تعاونی اعتبار فـ… با درخواست صدور اجرائیه از طریق دایره اجرای ثبت مشهد (پیوست) مورد رهن را بازداشت و نهایتا کل مبلغ را وصول کرده است.

شعبه اول اجرای اسناد رسمی مشهد طی ابلاغیه شماره ۱۳۹۹۰۵۱۰۶۰۹۱۰۰۰۰۰۰ – ۲۹/۲/۱۳۹۹ (پیوست) به موسسه اعتباری کـ… رسما ابلاغ کرده است چنانچه مطالبات دیگری دارند اعلام کنند، که این موسسه در پاسخ طی نامه شماره ۰۰۰۰۰۰ – ۱۱/۴/۱۳۹۹ (پیوست) اعلام کرده است که موکل و راهن (عـ…) مطالبات آن موسسه را پرداخت کرده اند و درخواست واریز مبالغ تودیع شده در اداره ثبت را به حساب موسسه کـ… کرده اند.

پس از تسویه حساب طبق نامه شماره ۱۳۹۹۰۵۸۰۶۰۹۱۰۰۰۰۰۰ – ۱۱/۳/۱۳۹۹ مدیر اجرای شعبه اول اداره ثبت اسناد رسمی مشهد از ملک مذکور فک رهن شده است.

۳-ج- بر این اساس بر خلاف ادعای موسسه کـ… در دادخواست تقدیمی، موکل به این موسسه بدهکار نیست و چک موضوع دعوا هنگام اخذ تسهیلات به صورت بدون تاریخ از  موکل  اخذ شده و با توجه به تسویه تسهیلات باید به  موکل  مسترد می شده است که متاسفانه تاریخ زده شده و وجه آن از این طریق دعوای حاضر مطالبه شده است.

موکل یک دین به تعاونی فـ… داشته است که پرداخت و تسویه شده است، و حالا اقدام موسسه اعتباری کـ… در سوء استفاده از مدارک و تضمینات مازادی که از  موکل  اخذ کرده بودند نامشروع و غیر قابل توجیه است.

۴-ج- تفاوت آشکار قلم و نحوه نگارش تاریخ مندرج بر روی چک با سایر مندرجات چک، به روشنی کذب ادعای خواهان مبنی بر اینکه موکل “با وصف مراجعات مکرر و حلول اجل و سررسید از تادیه و پرداخت” خودداری کرده است را معلوم می کند.

چشم غیر متخصص هم به راحتی می تواند تاخر نوشتن تاریخ روی چک بر سایر مندرجات را تشخیص بدهد که این خود قرینه روشنی بر صدور چک بابت ضمانت تسهیلات تسویه شده نزد تعاونی اعتبار فـ… و نه بدهکاری موکل است.

۵-ج- ریاست محترم قوه قضاییه مکررا و اخیرا موکدا در بخشنامه مورخ ۲۱/۴/۱۳۹۹ بر غیر قابل ترتیب اثر بودن مطالبه سود و جرایم مازاد بر مقررات از سوی بانک ها و موسسات اعتباری تاکید کرده اند.

بانک مرکزی جمهوری اسلامی هم طی بخشنامه  مورخ ۱۹/۹/۱۳۹۹ کلیه بانک ها و موسسات اعتباری را ملزم به ارائه نسخه ای از قرارداد تسهیلات به تسهیلات گیرنده کرده است.

رأی وحدت رویۀ شماره ۷۹۴- ۱۳۹۹/۵/۲۱ هیأت عمومی دیوان عالی کشور نیز موید همین معنی است.

با این حال متاسفانه تعاونی اعتبار فـ… بدون ارائه نسخه ای از قرارداد تسهیلات به موکل و با اخذ چک بدون تاریخ بدون ارائه رسید یا درج در قرارداد و حالا نیابتا موسسه اعتباری کـ…، با  تخلف آشکار از قوانین و مقررات پولی و بانکی منعکس در بخشنامه های مذکور به وسیله چک موضوع دعوا در تلاش برای دور زدن این الزامات قانونی جهت اخذ جرائم و دیرکرد های مازاد هستند.

لذا از محضر دادگاه محترم استدعا دارم دستور بفرمایید خواهان محترم قرارداد تسهیلات اعطایی به موکل را به محضر دادگاه ارائه کند.

با توجه به اینکه اصول مستندات تقدیمی پیوست در پرونده شماره ۱۳۹۳۰۴۰۰۶۰۹۱۰۰۰۰۰۰ شعبه اول اجرای ثبت مشهد مضبوط هستند، از محضرعالی استدعا دارم عنداللزوم وفق ماده ۲۱۲ قانون آیین دادرسی در امور مدنی دستور بفرمایید اداره مذکور مدارک را جهت بهره برداری ارسال کند.

نهایتا با عنایت به ایرادات شکلی عمده از لحاظ فقدان سمت ارائه کننده دادخواست و همچنین عدم استحقاق موسسه اعتباری کـ… برای مطالبه وجه چک به سبب عدم انتقال صحیح چک، و اینکه اساسا موکل یک دین به تعاونی اعتبار فـ… بابت تسهیلات اخذ شده داشته است که پرداخت شده است و موسسه اعتباری کـ… در آن زمان بدون هیچ ادعایی وجوه پرداختی را دریافت و از وثیقه فک رهن کرده است، از محضرعالی استدعای صدور حکم بر بی حقی خواهان را دارم.